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张宇昊律师 北京公司商事诉讼仲裁律师网由张宇昊律师创办。张宇昊律师,北京市京师律师事务所合伙人,金融债权法律事务部执行主任。主要业务方向为涉公司法、破产法、合同法领域的商事诉讼;精于不良资产终极处置、商帐清收业务;擅长处理... 详细>>

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律师姓名:张宇昊律师

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破产清算

张宇昊律师的主要业务板块之一是代理公司债权人或债务人自身、债务人股东申请法院对有限公司进行破产清算或强制清算。当事人关注清算问题,从宏观角度看可能有如下疑问亟待解决,这里我们略作总结,如您有更为具体的实践操作方面的问题,可以点击主页下方破产清算http://www.zyhlaw.cn/lore/pcqslb/或涉清算诉讼http://www.zyhlaw.cn/lore/sqssslb/板块进行查看,也欢迎您直接拨打张宇昊律师免费咨询电话(13311058036)了解相关内容。

1、什么是破产清算制度?

从司法实践的角度来看,破产清算即是对丧失清偿能力的债务人,债权人或利害关系人申请,要求法院宣告其破产清算以清偿债务,法院受理后,由法院审理与监督,强制清算债务人的全部财产,公平清偿全体债权人的法律制度。

2、哪些主体可以向法院提出破产清算申请?

债权人和利害关系人可以提出破产清算申请。利害关系人包括:不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的债务人自身;已解散但未清算或者未清算完毕,资产不足以清偿债务的企业法人之清算义务人。

3、企业家不情愿申请破产,但现在公司经营困难,自行申请破产真的有必要吗?

资不抵债,丧失清偿能力的有限公司有必要,而且非常有必要尽早考虑自行申请破产的问题。因为法人财产来源于出资人投资,扭亏无望的公司如过分依赖出资人的持续投入,无疑将成为资金的吸血鬼、出资人无法填补的无底洞。

另一方面,有限公司虽系独立法人,公司财产独立于出资人个人财产,应当独立承担债务。但是,在特定情况下,如公司法解释二第十八条规定的情形发生,股东即应当对公司的债务承担连带责任当发生上节所述情形时,公司经营管理往往存在漏洞,迁延日久难免会发生账册、重要文件、重要资产等交代不清的问题,致使股东难逃承担连带清偿责任的后果。

实际上,企业应当坦然面对市场的优胜劣汰,市场环境的变更造成经营困难往往难于逆料、更难于改变,这不是企业家自身的过错。破产制度对整个社会有着资源整合的积极意义,对于企业家个人而言同样如此,甩掉包袱,破产掉不适应市场环境的企业,避免拖累优质资产,更避免连累出资人,有利于企业家轻装上阵或者是重装再发。

4、股东有无必要申请公司破产?

符合条件的股东,有必要且有必要及时申请公司破产。个中缘由基本上与上节论述的有限公司经营困难自行申请破产的必要性相同。特别是,既然已经考虑到了这一问题,往往说明股东之间或股东与公司之间或多或少存在这样那样的争议,而之前几节我们已经论述,清算义务人违反清算义务,需要对公司债务承担连带清偿责任。符合条件的股东尽早申请公司破产不仅可以避免公司亏损持续扩大,更是积极履行清算义务的表现,运用得当可以有效地避免公司债务转嫁于股东个人,也可以避免实际控制人经营不当损害股东个人利益。

5债务人破产,财产不足以清偿全部债务,是否意味着债权无法实现?

针对这一问题,答案并不绝对。因为法律不仅规定了公司法人的人格独立制度,同时规定了撕破公司法人面纱制度。在很多案件中,债权人适用破产程序不仅为了能够通过破产财产公平受偿债权,更为重要意义在于,通过对债务人的全面清算可以发现债务人的清算义务人及有关人员滥用公司法人独立地位的行为,从而通过后续的清算赔偿责任诉讼(如清算责任纠纷诉讼、股东损害公司债权人利益责任纠纷诉讼),通过请求公司的股东及有关人员对公司债务承担连带偿还责任,从而实现债权。

债务人不能清偿到期债务达到破产案件受理的法律条件,在破产案件受理之后,法院将指定管理人对破产债务人进行全面的审查、审计,进行清算工作,可以完成对债务人存续历史及财务状况的全面审查。

同时,根据公司法、破产法的相关规定,破产案件受理之后,债务人股东的出资期限即告到期,股东即应完成全部出资用作破产财产清偿债务。

股东滥用公司法人的独立地位即应就公司债务对债权人承担连带清偿责任。股东滥用公司法人人格有多种表现形式,比如:出资不实、不履行清算义务导致财产下落不明、账册灭失、公司人格混同等。多数情况下,通过清算不难发现债务人股东违法清算行为,继而可以达成提起清算赔偿诉讼的条件,通过向股东追偿实现债权。

这也是公司债权人及时申请符合条件的债务人破产的必要性之一。

6、破产债务人的哪些行为是无效的?

根据破产法第33条的规定,涉及债务人财产的无效行为主要有两类,一是为逃避债务而隐藏、转移财产;二是虚构债务或者承认不真实的债务。债务人通过上述行为造成破产财产的不但减少,损害的是全体债权人的利益,管理人可以作为原告提起这类诉讼,当管理人不作为时,债权人也可以起诉至法院。

7、破产债务人的那些行为是可撤销的?

债务人在破产申请受理前一年内,实施有害于债权人整体利益的行为,管理人有权行使破产撤销权。破产法第31条规定:“人民法院受理破产申请前一年内,涉及债务人财产的下列行为,管理人有权请求人民法院予以撤销:(一)无偿转让财产的;(二)以明显不合理的价格进行交易的;(三)对没有财产担保的债务提供财产担保的;(四)对未到期的债务提前清偿的;(五)放弃债权的”。

破产撤销权的行使只能由管理人以诉讼方式行使,但第破产申请受理后,管理人未依据企业破产法第31条的规定请求撤销的,债权人可以依据合同法第74条等规定提起诉讼,请求撤销债务人上述行为并将因此追回的财产归入债务人财产。

同时应当区别“破产撤销权纠纷”与“请求撤销个别清偿行为纠纷”,后者的法律依据系破产法第32条,该条规定:“人民法院受理破产申请前六个月内,债务人有本法第二条第一款规定的情形,仍对个别债权人进行清偿的,管理人有权请求人民法院予以撤销。但是,个别清偿使债务人财产受益的除外”。

8、因管理人的不当行为受到损害时该如何救济?

管理人系在法院监督下全面接管债务人企业并负责债务人财产的保管、清理、估价、处理和分配等事务的专门机构,如其怠于履行义务,或存在不当行为使债权人、债务人或第三人遭受损失,相对人有权起诉要求管理人赔偿。从法律性质上看,此类诉讼应当属于侵权诉讼的范畴,其构成要件包含侵权行为、损害结果及因果关系三个层次。对于当事人而言,欲通过相关诉讼救济自身权益,前提在于熟悉破产法及相关法律规定的管理人的职责有哪些,因为管理人不履行职责义务,往往是构成其侵权行为的要素。继而,需要举证证明的重点在于因果关系。

9、对债权表记载的债权有争议的应当怎么办?

债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的,可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。其中债权人起诉的,包括债权人对债权表是否记载自身债权及记载内容有异议的情形,也包括债权人对债权表记载的他人债权有异议的情形。两种情形下,都可以将债务人作为被告提起诉讼。

10、自身财产被破产债务人占有如何救济?

针对此种情形,可以通过诉讼行使取回权。取回权是指债务人进入法院破产案件审理程序后,对于债务人占有的不属于债务人的财产,或债务人作为买受人尚未支付全部价款并实际控制的财产,财产所有人或出卖人所享有的取回该财产的权利。取回权纠纷案件有多种表现形式,取回权人、债务人、管理人、债权人在诉讼中的地位均有可能不同。例如,取回物被债务人或管理人转让的,取回权人可以作为原告提起诉讼,而债权人或其他对物主张权利的人认为取回权人无权行使取回权提起诉讼时,取回权人就会成为被告。在取回权纠纷诉讼中,如取回物损毁、灭失,取回权人可以就取回物毁损、灭失产生的保险金、赔偿金或者代偿物提起诉讼。

11、别除权应当怎样行使?

所谓别除权,是指在企业破产时,对部分有财产担保债权可以不经过破产程序而优先以担保物价值受偿的权利。无论事务为破产债权人,只要是对破产企业的特定财产享有担保物权——即抵押权、质权、留置权等——的人,均可就该特定财产享有优先受偿的权利。

别除权的行使应依据下列规程:破产案件受理后,别除人要行使权利,仍须向人民法院申报债权;在破产宣告后,别除人要行使别除权的,应向清算组提出,经清算组审查同意,由清算组清偿债权。别除权对应得受偿金额有争议而没有确定时,清算组应将价金单独提存。在共有人中一人破产情况下,如果就共有物设定担保的,首先应分割共有物,然后就属于破产人的那部分财产行使别除权。

别除权人可以放弃优先受偿权,放弃优先受偿权的债权可以作为破产债权,依破产程序从破产财产中受偿。担保物的价款超过担保债权数额时,超过部分应归破产财产纳入破产分配,如果债权人的债权大于担保财产的价值,优先受偿后未能清偿的部分,可以作为破产债权,依照破产程序受偿。

别除权的形式应当向管理人提出申请,因双方就担保物权的效力、担保物权的实现产生争议,担保物权人可以提起别除权纠纷之诉,由受理破产案件的法院审判。

12、债务人自行申请破产应当准备哪些材料?

债务人申请破产清算案件,一般情况下法院要求提供的文件材料如下:(1)债务人自行向法院申请破产的,人民法院会要求企业提供主体资格证明;(2)申请破产时,法院需要企业的法定代表人与主要负责人名单,信息中应当包括相关人员的姓名、性别、住址和联系方式等信息;(3)企业职工情况和安置预案,其中企业现存职工的人数,员工劳动合同、社保及公积金缴费等相关情况及安置预案;(4)企业亏损情况的书面说明,并附审计报告;(5)企业至破产申请日的资产状况明细表,包括有形资产、无形资产和企业投资情况等;(6)企业在金融机构开设帐户的详细情况,包括开户审批材料、帐号、资金等;(7)企业债权情况表,列明企业的债务人名称、住所、债务数额、发生时间和催讨偿还情况;(8)企业债务情况表,列明企业的债权人名称、住所、债权数额、发生时间; (9)企业涉及的担保情况;(10)企业已发生的诉讼情况,包括受理法院、当事人、审级、裁判结果等信息;(11)董事会、股东会决定申请破产的决议。

13、什么是公司解散清算?

公司的清算是基于公司面临终止的情况下发生的,公司终止的原因有两种,一种是公司解散,另一种是公司破产。因此,按照公司终止原因及清算程序的不同可分为破产清算与解散清算。解散清算指在公司解散时,为终结公司作为当事人的各种法律关系,由清算义务人自行组织清算组对公司未了结的业务、财产及债权债务关系等进行清理、处分和分配,以使公司的法人资格归于消灭的法律制度。

公司解散清算的程序编辑一、成立清算组。公司因法定原因解散的,应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请,并及时组织清算组进行清算。二、清算组接管公司。清算组成立后,在清算期间依法可行使下列职权:(一)清理公司财产,分别编制资产负债表和财产清单;()通知、公告债权人;()处理与清算有关的公司未了结的业务;()清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款;()清理债权、债务;()处理公司清偿债务后的剩余财产;()代表公司参与民事诉讼活动。

14、什么是强制清算程序?

强制清算程序属于解散清算中的一种情形,在公司发生解散事由后,未在法定期限内组成清算组进行清算,或自行清算发生障碍时,有债权人或特定情形的股东等主体,申请法院指定清算组对公司进行的清算。

强制清算程序与破产清算程序,在程序设定上与破产程序相近,法律同时规定强制清算程序准用破产程序。本文前面讨论的内容绝大部分可适用于清算程序当中,故此我们在这里不再赘述。有一点需要额外说明的是,因股东申请而引起的强制清算程序往往与股东争议和公司僵局诉讼相伴而生。实际上,通过解散公司诉讼进而对公司进行强制清算,是股东履行清算义务的表现形式之一,也可以避免实际控制人、大股东不当管理公司或滥用公司法人独立地位侵害其他股东权益,或者拖累小股东与其一体对公司债务承担连带责任。因此,发生公司僵局的情况,股东非常有必要考虑运用解散公司诉讼及强制清算程序,使公司有序清算退出经营。

律师还要特别提醒相关当事人注意公司法解释二的相关规定,特别是其中的第十八条,该条规定:“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算,导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失,债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。 有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务,导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算,债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的,人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人原因造成,债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的,人民法院应依法予以支持”。股东及其他清算义务人应当通过本条规定认识到自身所负担的清算义务,避免因此而承担责任;债权人通过本条知道可以通过破产清算、强制清算程序发现债务人的清算义务人怠于履行清算义务的行为,从而通过清算赔偿诉讼要求相关人员对公司的债务承担连带责任,继而掌握了一种可以实现债权的新的方式。

以上内容,是本律师认为您可能关注的破产清算宏观方面的问题,就此如您希望了解更为细致的司法实践方面的事务,您可以返回主页点开破产清算http://www.zyhlaw.cn/lore/pcqslb/或涉清算诉讼(http://www.zyhlaw.cn/lore/sqssslb/)板块进行查看,也欢迎您直接拨打张宇昊律师免费咨询电话(13311058036)了解相关内容。


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