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张宇昊律师 北京公司商事诉讼仲裁律师网由张宇昊律师创办。张宇昊律师,北京市京师律师事务所合伙人,金融债权法律事务部执行主任。主要业务方向为涉公司法、破产法、合同法领域的商事诉讼;精于不良资产终极处置、商帐清收业务;擅长处理... 详细>>

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律师姓名:张宇昊律师

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公司与股权事务

公司治理与股权问题,关系着公司的宏观架构与团队核心稳定性的问题,对公司而言至关重要。张宇昊律师在以往的执业经历中,为多家大中型企业担当法律顾问工作,同时代理有关公司与股权争议的诉讼是其业务主项之一,在过往的执业经历中律师对公司运营过程中常见的法律问题,经过实践验证了部分司法观点,现将其略作总结,希望能从宏观角度解答您关心的问题,如您有更为具体的法律事务亟待解决,您可以点击主页法律知识板块(http://www.zyhlaw.cn/lore/)选择具体领域进行查看,更欢迎您直接拨打律师电话13311058036进行交流。

一、对于公司治理方面,律师主要可以协助公司进行哪些工作?

为公司投融资事务提供法律咨询意见,提供投资可行性报告,论证和协助规避投融资过程中的法律风险。

协助公司完成在投融资过程中产生的股权架构、公司治理结构重塑工作,防范出现股权纠纷、治权丧失等情形出现。

协助公司完成增资、减资事务,避免公司及股东因增资、减资程序瑕疵对债权人负担连带偿还责任。

起草、审核设立过程中的发起人协议、公司章程等内部法律文件,根据公司需求建立公司治理制度体系,如股东大会制度、股东财产权益分配制度、公司对外担保制度等。

应公司需求,设计并协助落实股权激励方案,保证发挥高级管理层及核心员工的工作积极性,同时避免因股权激励方案不当引发股权纠纷。

应公司需要,制定并协助公司落实变更公司形式的方案,如公司股改方案。

应公司需要,协助公司完成分立、并购、资产剥离等工作,防止出资风险,抽逃风险。

防止公司突破法人人格原则,造成股东对公司债务承担连带责任的风险。

协助公司办理公司登记及其他行政性事务,并提出合理化建议,协助公司完成改进工作。

二、公司治理实务观点

1. 公司设立与股权架构相关法律风险类型与防范刍议

(1)关于公司设立协议与股东资格审查的要点有哪些?

公司设立协议在各发起人之间起到合同约定的作用,违反公司设立协议的股东应当对守约方承担违约责任,同时也是公司设立时的纲领性文件,是公司章程的母本,应当予以重视。公司设立协议至少应当约定如下内容:各个股东的姓名或名称,身份证或工商登记信息;欲设立的公司的名称、性质、注册资金、地址;公司经营范围、经营任务和经营方式;出资方式和出资期限;股东权利义务;转让出资或变更注册资本的程序;组织管理机构;公司财务管理制度;利润分配和亏损负担;违约责任和争议解决方式等。

在股东资格审查方面,由于全体股东要对发起设立公司的行为承担连带责任,所以一定要审查好股东的资格,包括:股东的人品、能力、家庭情况、资产情况、特别是有无对外大额债务等事项,并且对股东的身份证明进行备份。

最后,公司发起人或股东应事先确定合作框架、合作目标以及基本的合作方式,明确每位股东应对公司承担的责任。

(2)关于公司出资问题应当注意的要点有哪些?

首先,要明确出资方式,注意非货币出资在出资总额中所占的比例。如涉及以土地使用权及房产作为出资方式,出让方应当保证所拥有的土地使用权及房屋所有权均系经合法方式取得,并合法拥有,可以被依法自由转让。

其次,要明确约定出资的时间及财产权的转移手续等问题。由于现在时常会出现股东出资不实或拖延出资的情况,所以,在签订出资协议时,要明确约定出资的时间,因为股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。以及要明确约定货币出资、非货币财产出资的财产权的转移问题,如股东以货币出资的,应将货币出资足额存入公司在银行开设的账户;若以非货币财产出资的,则应当依法办理其财产权的转移手续。需要办理所有权或使用权转让登记手续的依法办理登记手续。

最后,在发起人之间应当明确股东的出资责任。明确股东未按照协议出资时,应承担缴纳出资和应向足额出资的股东进行违约赔偿的责任;未按照协议约定出资导致其他已出资的股东对该股东承担填补出资的连带责任,其他股东除法律规定的追偿权外,还应约定其该股东的违约赔偿责任,或要求股东提供必要的担保。

(3)律师实务中发现的公司治理中的常见问题有哪些?

公司治理是一个相当宏观的问题,它广泛而深入地涉及并影响到公司的股权架构、决策制度、管理制度等问题及公司的日常运营、投资、上市、清算等事宜。其中,公司的控制权分配和实现,股权结构的设计是这一系列问题的基础与核心,也是律师工作的重点,体现在律师从事公司业务的方方面面。至少应当关注并处理或防范好以下问题:股权结构与公司监控机制;股权结构与公司激励制度;股权结构与代理权竞争;股东与公司法人人格的分离等问题。

2. 推行股权激励实务观点

(1)常见的股权激励方式有哪些?

当前企业通常运用如下十种方案推行股权激励:期股性股权型股权激励方案;期权性股权型股权激励方案;限制性股权型股权激励方案;虚拟股权型股权激励方案;业绩股权型股权激励方案;延期支付型股权激励方案;账面价值增值权型股权激励方案;员工持股计划型股权激励方案;管理层回购型股权激励方案;科技成果型股权激励方案。

(2)公司施行股权激励如何确定激励股权的数量?

授予股权激励的数额通常遵循如下原则确定:公司控股股东应当保持三分之二以上多数股权才能够保持对公司的绝对控制,所以事项股权激励的股份总额原则上不应超过股份总数的三分之一。大股东为了保持公司控制权,建议实施股权激励的数额与小股东所持股权之数额总和不要超过百分之五十。同时股权激励表决权之和最好不要超过百分之十,因为公司法规定,持有百分之十表决权的股东即可享有提议召开股东会、进行派生诉讼、起诉解散公司的权利。

从公司收益的角度上讲,给予股权激励最好不超过股权总数的百分之二十,因为正常来讲公司的平均年利润增长很难超过百分之二十。根据猎公司头经验来看,员工跳槽普遍薪水涨幅在百分之三十左右,因此对一般员工的激励在其年薪的百分之三十左右即基本上可以达到留住人的目的。

确定员工个股,建议采用收益、比例系数进行倒推,如此会比较科学。如果公司准备上市,则需注意新三板和上市公司均规定,股权激励总和不超过百分之十,单个股权激励不超过百分之十。

(3)推行股权激励的股权来源有哪些?

如公司采取实股性股权激励方案,就会涉及到股权来源问题,虚股性方案则不必考虑。实股性方案下可以采用大股东转让模式、员工增资扩股形式、成立投资公司增资扩股形式。公司成立专门股权池用以股权激励对于股权激励而言,原则上不要公司单纯赠送股份,应当由员工支付一定对价,如此更能激发员工的积极性,也利于公司效益提升和流动资金的增加,对此在设定方案的过程中本团队将具体落实并与您沟通。同时,在制定公司股权激励方案时应考虑对后续人员的激励,不建议将股权激励余度一次性用磬。

(4)股权激励的持股方式有哪些?

公司推行股权激励,律师首先不建议员工持股变更工商登记的模式,这会给未来公司的稳定性造成影响。部分方案可以通过大股东或指定人员代持股份,签署代理协议。成立有限责任公司,通过增资或受让公司股份的形式成为公司股东,然后由激励对象在持股公司中持股或代持。特别推荐成立有限合伙企业持股本公司的模式,有大股东在有限合伙企业中担任执行合伙事务合伙人,激励对象作为有限合伙人,此种模式操作简便,而且最不伤害公司利益,现在也是采用最为广泛的模式。

(5)股权激励是否有必要约定退出机制和回购条款?

一般而言股权激励期满激励对象一般会成为公司的正式股东,但有些情形下会涉及到退出股权激励的问题,因此需要对股权激励退出的情形作出规定。同时,如果涉及到股权回购问题的,应当对股权回购的情形、条件、回购主体与对象、回购价格等事先作出约定。此时,有一点需要注意,因为一般为了调动员工积极性,公司往往与员工约定不低于员工出资款的价格回购股权,但是在类似条款的设计上应当注意避免非法集资的刑事责任风险。

3. 公司股权纠纷实务观点

(1)因转让瑕疵出资股权引起的纠纷案件,受让人是否承担补充出资的责任?

受让方如果明知出让方出资存在瑕疵仍受让股权时,对未按期足额的欠缴出资部分,应承担连带补充责任,相反,如果受让方对此不知情,不应承担责任,并且也有权以此为由请求撤销股权转让合同。

2)隐名、显名股东转让股权引起的诉讼案件有何特殊规范?

隐名与显名股东之间是合同关系,具有相对性。通常情况下隐名股东与显名股东之间的约定,不能对抗公司及公司其他股东,也不能对抗第三人。

(3)股权转让与股权出资有何区别?

尽管股权出资与股权转让在形式上均实现了股东的变更以及股东权利的移转,但股权转让与股权出资仍然具有本质区别。股权转让是股东通过出让股权获得对价,本质上是以股权为标的,与货币所有权、债权、股权置换的买卖行为。股权转让过户是股权出资行为的必经程序,但其往往要涉及到股权所在公司、出资人和被投资公司三方的利益,同时对被投资公司的债权人的利益也会产生很大的影响。而股权转让一般对债权人的利益不会产生任何影响。

股权转让与股权出资适用的法律规则不同。股权转让适用合同法中的买卖合同规则、公司法中的股权转让规则。股权出资主要适用公司法中的股权转让规则和出资规则。以有限责任公司股权进行出资的,如果其他股东不同意该股东以其所持股权进行出资而予以购买,或者其他股东行使优先购买权的,股权出资就会陷入僵局,不能达到出资人以股权出资的预期目的。而就股权转让而言,无论何种限制,均不会对出让人的预期目的即股权的移转造成实质性障碍。

(4)如何认定有限公司股东行使优先购买权的同等条件?

同等条件的内涵和解释应本着有利于拟转让股权的充分实现为原则,可以从以下几个方面对同等条件作出规范:(1)首先指股权转让价格,股东购买股权的价格必须与非股东购买价格完全相等。(2)股权转让价款支付方式相同。(3)付款期限相同(4)股权是全部转让还是部分转让,由转让股权股东决定,优先购买权不得部分行使。

(5)有无股权善意取得的法律规定?

针对股权可以适用善意取得制度,比如股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记,原股东再次处分股权的效力认定可参照善意取得的规定处理。股权的善意取得可以分为有限责任公司股权的善意取得和股份有限公司股权的善意取得。由于有限责任公司的出资证明书不能流通,所以股权交易不能即时完成。同时由于人合性的因素,有限责任公司的股权转让受到限制,在向股东以外的人转让股权时,需要完成其他股东同意和优先购买的程序,而针对股份公司的股权更容易发生善意取得的情形,而原非仅仅上例所列。

(6)公司股权确认纠纷的情形及如何判定?

自然人、法人或者其他组织向人民法院主张确认其享有公司股权的,须证明以下事实:以货币、实物、知识产权、非专利技术、股权、债券、土地使用权等向公司出资;继受公司股权或者以合法方式取得技术股、赠与股等。已为公司章程或者公司股东名册记载为公司股东。

有限责任公司出资人履行出资义务或者股权受让人受让股权之后,公司未向其签发出资证明书或者未将其记载于公司股东名册的,股东可以向人民法院提起诉讼,请求公司履行签发记载义务。

股份有限公司公司成立后,履行出资义务的股东,有权请求公司交付股票;公司不予交付的,股东可以向人民法院提起诉讼,请求公司履行交付义务。

记载于有限责任公司股东名册的公司股东向公司主张股东权利,公司无相反证据证明其请求无理的,人民法院应予支持。

有限责任公司未置备股东名册,或者因股东名册登记管理不规范,未及时将出资人或者受让人记载于股东名册,但以其他形式认可出资人或者受让人股东身份的,出资人或者受让人可以依照前款向公司主张权利。

有限责任公司应当根据公司登记条例将出资人或者股权受让人作为公司股东向公司登记机关申请登记或者变更登记。公司不予申请登记的,出资人或者受让人可以向人民法院提起诉讼,主张其享有公司股权并请求公司履行登记义务。

双方约定一方实际出资,另一方以股东名义参加公司,且约定实际出资人为股东或者承担投资风险的,如实际出资人主张名义出资人转交股份财产利益,人民法院应予支持;但违背法律强制性规定的除外。

一方实际出资,另一方以股东名义参加公司,但双方未约定实际出资人为股东或者承担投资风险,且实际出资人亦未以股东身份参与公司管理或者实际享受股东权利的,双方之间不应认定为隐名投资关系,可按债权债务关系处理。

在上述实际出资人与名义股东之间发生的纠纷中,可以列公司为第三人参加诉讼。

4. 公司增资的法律实务要点有哪些?

公司增资的一般法律程序如下:由董事会制定增资方案→由股东会审议并表决通过增资方案股份有限公司增加资本必须由股东大会作出决议→股东缴纳新增资本的出资→向公司登记机关办理变更登记

其要点在于有限责任公司股东会对增资方案作出决议,必须经代表三分之二以上有表决权的股东通过,在上述增资和转让过程中应类比股权转让时涉及的法律风险防范措施。

5.公司并购中的债务问题有哪些风险需防范?

一般情况下,收购方与原股东会在股权收购协议中约定:基准日之前的债务由原股东承担,基准日之后的债务由新股东(收购方)承担。此种约定,实质上是目标公司将自己的债务转让给了原股东或新股东,是一份债务转让协议。债务转让,需经债权人同意。故,此种约定在没有债权人同意的情况下,是无效的。虽然此种约定对外无效,但在新老股东以及目标公司之间还是有法律约束力的。实务中,收购方一般会采取让老股东或第三人担保的方式进行约束。

或有债务,是收购方关注的另外一个债务问题。实务中有以下几种处理方式: 1、分期支付股权收购款。即,在签订股权转让合同时,付一部分;办理完工商变更登记后,再付一部分;剩余部分作为或有债务的担保。2、约定豁免期、豁免额。例如,约定基准日后两年零六个月内不出现标的在X万元以下的或有债务,则原股东即可免责。约定豁免额,以体现收购方的收购诚意;约定豁免期两年,是考虑到诉讼时效,而六个月是体现一个过渡期。3、约定承担或有债务的计算公式和计算比例。需要指出的是,原股东承担的或有债务,一般是以原股东各自取得的股权收购款为限的。企业与员工之间形成的债务问题也要妥善处理。由于种种原因,企业可能向员工有借款,或员工名为持股,实为借贷,内部债券等等,这些问题务必妥善处理,否则就容易滑向非法集资的泥潭,很可能导致刑事犯罪的发生。

6企业股份制改组方案一般应包括哪些内容?

企业改制方案是企业改制成功的关键,一般而言,改制方案由以下几块内容组成:业务重组方案。根据企业生产经营业务实际情况,并结合企业改制目标,采取合并、分立、转产等方式对原业务范围进行重新整合。人员重组方案。指企业在改制过程中企业职工的安置情况,包括职工的分流、离退人员的管理等。资产重组方案。根据改制企业产权界定结果及资产评估确认额,确定股本设置的基本原则,包括企业净资产的归属、处置,是否有增量资产投入、增量资产投资者情况等。股东结构和出资方式。包括改制后企业的股东名称、出资比例、出资额和出资方式的详细情况。股东简况。包括法人股东、自然人股东的基本情况,如有职工持股会等其他形式的股东要详细说明其具体构成、人数、出资额、出资方式等。拟改制方向及法人治理结构。

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